国家开放大学2018年学期期末统一考试商法试题

　 试卷代号：1058

　商法 试题

　注意事项

　2019年1月

　 一、将你的学号、姓名及分校（工作站）名称填写在答题纸的规定栏内。考试结束后，把试卷和答题纸放在桌上。试卷和答题纸均不得带出考场。监考人收完考卷和答题纸后才可离开考场。

　 二、仔细读懂题目的说明，并按题目要求答题。答案一定要写在答题纸的指定位置上，写在试卷上的答案无效。

　 三、用蓝、黑圆珠笔或钢笔（含签字笔）答题，使用铅笔答题无效。

　一、单项选择题（每题只有一个正确答案，多选或错选均不得分，每小题1分，共10分）1．商人应具备的基本条件是( )。

　A．自然人 B．法人

　C．以他人的名义实施商行为 D．以实施商行为为常业

　2．根据我国《公司法》的规定，股份有限公司的解散决议必须经( )。

　 A．全体股东所持表决权的过半数通过

　 B．全体股东所持表决权的三分之二以上通过

　 C出席会议的股东所持表决权过半数通过

　 D．出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过

　3．张文林为格致化工有限公司股东，持有公司股份si%。由于意外事件，张文林不幸死亡。其法定继承人要求继承张文林的股东资格，下列说法正确的是( )。

　 A．张文林的法定继承人当然可以继承股东资格

　 B．在公司章程无另外规定时，张文林的法定继承人可以继承股东资格

　 C．除非其他股东同意，否则，张文林的法定继承人无权继承股东资格

　D．除非公司董事会会议决定同意，否则就不能继承股东资格

　4．以下关于特殊的普通合伙的说法中，错误的是( )。

　 A．以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊的 普通合伙企业

　 B．特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样

　 C．特殊的普通合伙企业不必建立执业风险基金、办理职业保险

　 D．合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的 其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任

　5．以下不属于破产费用的是( )。

　 A．破产案件的诉讼费用

　 B．债权人参加破产程序的费用

　 C．管理、变价和分配债务人财产的费用

　 D．管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用

　6．下列各选项中提出破产申请的债权人，其请求人不必具备的条件是( )。

　 A．须为已到期的请求权 B．须为没有担保权的债权

　 C．须为具有给付内容的请求权 D．须为法律上可强制执行的请求权

　7．下列职责依法由中国证监会履行的是( )。

　 A．为证券交易提供场所与设施 B．为证券投资提供咨询服务

　 C．监督检查证券发行的信息公开情况 D．批准证券交易所的设立与解散

　8．汇票绝对应记载事项不包括( )。

　 A．出票日期 B．收款人或其指定人的姓名

　 C．预备付款人 D．付款人姓名（名称）

　9．下列关于保险的判断正确的是( )。

　 A．保险就是要消灭风险 B．保险就是保证不发生风险

　 C．保险就是保证发生风险 D．保险就是要转移和抵消风险

　10．下列各选项中错误的是( )。

　 A．因第三者对保险标的损害造成保险事故，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起， 在赔偿金范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利

　 B．被保险人已经从第三者取得赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人 已取得的赔偿金额

　 c．保险人行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者 请求赔偿的权利

　 D．保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人有权放弃对第三者请求赔偿的权利

　二、多项选择题（每题有两个或两个以上正确答案，多选或少选、错选均不得分，每小题2分，共10分）

　11．为了尽量减少商事关系中的不稳定因素，调动交易积极性，商法必须贯彻( )。

　以保障交易安全。

　 A．外观法则 B．公示原则

　 C．诚实信用 D．严格责任

　12．我国《公司法》规定的公积金的用途包括以下哪几项？( )

　 A．弥补亏损 B．扩大公司生产经营

　 C．提高公司员工的福利 D．增加公司资本

　13．甲、乙、丙、丁为某会计师事务所的合伙人。该事务所为特殊的普通合伙。现甲在执业过程中因重大过失给某客户造成损失。正确的选项有( )。

　 A．应由甲单独承担赔偿责任

　 B．应由甲和事务所承担赔偿责任

　 C．应由甲乙丙丁四人共同承担无限连带赔偿责任

　 D．事务所对客户承担赔偿责任后，甲应当按照合伙协议的约定对事务所支付赔偿

　14．根据《证券法》规定，下列选项中，属于内幕信息的有( )。

　 A．公司债务担保的重大变更

　 B．上市公司收购方案

　 C．公司营业用主要资产的抵押一次超过该资产的30%

　 D．公司发生重大亏损

　15．人身保险合同中，保险人不承担保险金给付责任的情形有( )。

　 A．被保险人故意犯罪导致的自身残废

　 B．第三人的行为导致被保险人死亡，受益人放弃追偿权的 C．被保险人因车祸受伤

　 D．受益人为获得保险金而杀害被保险人

　三、判断题（正确的画√，错误的画×，每题1分，共10分）

　 16．营利商行为，就是依行为性质，无论什么人实施都构成商行为的行为。( )

　 17．公司新设合并指参加合并的各公司合并成一个新公司，合并各方解散。( )

　 18．公司法人的民事权利能力只能由其法定代表人来行使。( )

　 19．新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其认缴的出资额为限承担责任。( )

　 20．企业破产案件由债务人所在地的人民法院管辖，当企业的注册地与主要办事机构所在地不一致时，应当以前者为准。( )

　 21．对债权人来说，破产宣告使他们获得了向破产人追偿权利的许可。( )

　 22．只要汇票的背书为连续的，持票人无需另行提出任何证据，即可行使权利。( )

　 23．信息公开是证券发行和交易的基本制度。( )

　 24．投保人对保险标的不具有保险利益的，经当事人请求，可以撤销该合同的法律效力。( )

　 25．《保险法》规定我国商业保险经营机构只能采取股份有限保险公司的形式。( )

　四、名词解释（每小题4分，共20分）

　 26．外观法则

　 27．累积投票制

　 28．合伙企业

　 29．票据关系

　 30．债权人会议

　五、简答题（每小题8分，共16分）

　 31．简述商法与民法关系。

　 32．试述有限合伙及其优点。

　六、论述题（14分）

　 33．试述公司法人治理结构中监事会及监事的职责。

　七、案例分析（20分）

　 34．案例分析题

　 A公司和B公司协议设立C公司，计划A公司出资1300万元，B公司1000万元设立，实际到位的注册资本为2200万元。依公司章程规定，A公司的最后出资期限尚未到期，因此还有100万元出资没有到位。后来，因投资决策发生严重失误，C公司在经营中遭受重大损失，不能清偿到期债务，向人民法院申请破产。人民法院于2007年2月8日受理了该破产申请后，指定了管理人接管C公司。经审理人民法院于2008年1月8日依法宣告C公司破产。管理人接管C公司，查明如下事实：

　 (1)2006年1月24日公司向C银行借款10万元，借期2年。其借款利息截至2007年2月8日为8万元，其后截至2008年1月8日为15万元。

　 (2)2006年4月20日公司赠与D公司一辆汽车，价值30万元。

　 (3)2006年12月16日公司与A公司签订一份买卖合同，约定A公司为C公司定制一批特殊规格的家具，合同标的额为250万元，由A公司于2007年4月上旬交货，货到付款。目前双方均尚未履行该合同，管理人决定解除该合同。由此造成A公司实际经济损失为10万元。

　 (4)2007年6月19日C公司的一幢危房突然倒塌，导致路人孙某受伤，造成损失3万元。

　 (5)经评估确认C公司尚有资产价值1200万元。此外，应付工资300万元、基本养老保险费用100万元、基本医疗保险费用50万元、应缴税金400万元、其他流动负债1950万元；破产费用100万元。

　 (6)债权人赵某因参加债权人会议支出机票和宾馆费用2万元。

　 (7)债权人钱某为参加C公司的破产清算，聘请了律师，费用5万元。

　 试问：

　 (1)如果A公司需要补缴尚未缴纳的出资，这钱属于什么性质？

　 (2)如果A公司享有破产债权，如何处理与未到位的100万元注册资本金的关系？

　 (3)债权人赵某的机票和宾馆费用是否属于破产债权？

　 (4)破产财产造成的孙某损失如何处理，和破产费用之间是什么关系？

　 (5)本案破产财产的清偿顺序如何？

　试卷代号：1058

　商法 试题答案及评分标准

　（供参考）

　 2019年1月

　一、单项选择题（每题只有一个正确答案，多选或错选均不得分，每小题1分，共10分）1．D 2．D 3．B 4．C 5．B

　 6．B 7．C 8．C 9．D 10．D

　二、多项选择题（每题有两个或两个以上正确答案，多选或少选、错选均不得分，每小题2

　分，共10分）

　 11． ABD 12．ABD 13．BD 14．ABCD 15．AD

　三、判断题（正确的画√，错误的画X，每小题1分，共10分）

　16．× 17．√ 18．× 19．√ 20．X

　21．√ 22．√ 23．√ 24．× 25．X

　四、名词解释（每小题4分，共20分）

　 26．外观法则：是指采用客观主义的方法认定商事法律行为的效力，即对有关行为的内容及含义的解释，以表示行为的客观表象为准，即使这种解释不利于表意人也不得推翻。

　 27．累积投票制：指股东大会选举董事或者监事时，每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。

　 28．合伙企业：是指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，井对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。

　 29．票据关系：是基于票据行为所产生的债权债务关系，或称权利义务关系。

　 30．债权人会议：是全体债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。

　五、简答题（每小题8分，共16分）

　 31．简述商法与民法关系。

　 (1)民法和商法都调整平等主体之间财产关系。（1分）

　 民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经

　济领域的特定财产关系的特殊性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的基本原则，这时民法处于优越的地位。（2分）

　 (2)民法处于基本法的地位，商法处于特别法的地位。（1分）

　 民法提供了市场经济运行的基本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。

　二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，按照特别法优先于普通法的原则。（2分）

　 (3)从法律的体系结构看，民法有一个逻辑严密和内部和谐一致的封闭体系，而商法所包

　括的各种法律之间没有严格的逻辑联系。（2分）

　32．试述有限合伙及其优点。

　 (1)有限合伙就是一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。（1分）其中，

　普通合伙人执行合伙事务，对外代表合伙组织，并对合伙的债务承担无限责任。（1分）有限合伙人不执行合伙事务，不对外代表合伙组织，只按出资比例享受利润分配和分担亏损，并仅以其出资额为限度对合伙的债务承担清偿责任。（1分）有限合伙人的出资必须是金钱或者其他财产，不得是劳务或信用。（1分）

　 (2)有限合伙的优点是：

　 ①企业由少数普通合伙人经营管理并承担无限责任，可以保持合伙组织结构简单、管理费用低、内部关系紧密和决策效率高等特点，这是它优于公司之处。（2分）

　 ②能够以有限责任吸引他人入股，有利于广开资金来源，扩大企业规模，这是它优于普通合伙之处。（2分）

　六、论述题（14分）

　 33．试述公司法人治理结构中监事会及监事的职责。

　 (1)监事会、不设监事会的公司的监事按照公司法的规定行使下列职权：

　 （一）检查公司财务；（1分）

　 （二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；(1分)

　 （三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（1分）

　 （四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（1分）

　 （五）向股东会会议提出提案；（1分）

　 （六）依照公司法的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（1分）

　 （七）公司章程规定的其他职权。（1分）

　 (2)质询权：监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。（2分）

　 (3)调查权：监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。（2分）

　 (4)继续履职责任：监事任期届满未及时改选，或者监事在任期内辞职导致监事会成员低

　于法定人数的，在改选出的监事就任前，原监事仍应当依照法律、行政法规和公司章程的规定，履行监事职务。（3分）

　七、案例分析（20分）

　 34．案例分析题

　 参考结论：

　 (1)根据规定，债务人的开办人注册资本投入不足的，应当由该开办人予以补足，补足部分属于破产财产。（4分）

　 (2)A公司对C公司享有的破产债权不得主张与其未到位的100万元注册资本金相抵

　销。（4分）

　 (3)债权人参加破产程序所支出的费用，不属于破产债权。（4分）

　 (4)这属于共益债务。破产费用和共益债务都享有优于普通债权的受偿权，都可以随时、

　足额从破产财产中支付和清偿。在清偿顺序上面，比破产费用要滞后一些。（4分）

　 (5)破产企业的破产财产应优先拨付100万元的破产费用和3万元的共益债务，再支付工资及基本养老保险费用和基本医疗保险费用，之后支付税金400万元。（4分）