创业大潮中的法律风险防控
时间：2020-10-09 08:01:43 来源：达达文档网 本文已影响 人 
大众创业、万众创新的浪潮之下，对于一个创业者而言，资金技术市场风向等都是必须考虑的，但更为重要的是法律环境。创新是一种破坏，但需要有秩序地开展，需要有更多的权利保护，需要有更好的行政服务。不过，对于充满激情的创业者而言，漠视一切成规本来也是普遍状态，但可以有成规的漠视，不应有对法律风险的无视。就如何才能更好防控法律风险，南方都市报与中国政法大学、中闻律师事务所、中关村创业大街新阶层人士联谊会联合举办了蓟门决策专题论坛，对此展开讨论。
李亚
（中闻律师事务所合伙人）
创业创新企业的五个法律风险
我主要是解读一下我们在创业创新中的法律风险的防控。创业创新企业可能会面临的法律风险，我认为有五个方面。第一，公司设计方面的一些法律风险；第二，公司治理结构的一些法律风险；第三，财务管理；第四，产品创新；第五也是非常重要的部分，劳动人事方面的法律风险。先从第一个问题讲。很多人认为，办一个公司，把相关手续办完就O K了，但是所谓法律风险不是这样子的。
开一家公司很简单，一个流程跑一下午，花不了很多钱。一般也就是这些要求，开办公司的申请书；说明基本的情况；办公地点；投资内容；企业章程；公司决议内容。其中我觉得特别重要的是章程和投资协议，以及决议的问题。章程在企业的重要性就相当于企业的宪法。按照合同法规定，章程可以规范公司、合同、董事，可以规范人员的一些管理制度，但是不包括员工，员工是靠《员工规范手册》来规范的。企业的基本制度都需要靠章程，但是章程设定的好坏、规不规范的问题，则涉及到投资人，涉及到创业者。我个人总结了一些案件，有这样几个建议，首先，所有的法律文件一定要签字；其次，一定要明确合同中的每一个权利关系，不能留下空白；第三，要非常严格地找专业人士探讨，规章制度对创业者来说是非常重要的。
公司治理结构的问题。什么叫治理结构？就是董事会、监事会。企业章程可以规范公司的行为和股东的行为，规范董事的行为，但是需要如何规范？首先看看董事是怎么产生的。股东源于投资行为，不管是货币投资知识产权或者是其他方面的投资，只要在公司章程，或者说是登记里面能提的就是公司的股东。股东是来源于投资，有他的权利责任，那么董事是怎么产生的呢？董事一般情况下有两种产生方式，直接来源于股东，或者是董事长邀请任命的。董事长产生的方式，其实也是很多的，一般董事长和副董事长产生的方式由公司章程规定。设立公司章程的时候，企业应该明确董事长怎么产生，产生途径是什么。认为只要是董事，就有权利成为董事长人选，这是错误的。董事长的产生方式有可能是股东产生的，但绝大多数企业都是通过董事会投票选出董事长。公司章程中规定的董事长产生程序，是决定性的。
总经理一般是董事长提名，然后董事会聘任的。总经理要向董事会负责，董事会向股东负责，股东对自己的钱负责，这就是公司治理结构的逻辑。公司治理这里面，不同的人有不同的权责，这样就能面对更多的风险。所以我再次强调创业团队的章程必须注意这些问题。
财务管理的风险，其实应该由财务专家来说，我主要讲一些法律风险。创业企业家很容易把自己的财产与公司的财产进行混同，我的钱就是公司的钱，公司的钱就是我的钱。这就很容易造成麻烦，我经手过很多这类案子。这一点必须警示创业者，两者必须分开，公司财产必须独立，因为公司财产需要担负有限责任，这是公司股东投资的资产边界。公司资产和公司资产边界混乱，会产生非常多的问题。所以创业者要规范企业的财务边界，不能让自己的老婆管账。财务问题是非常专业的，必须由专业人士来做专业的事，这样才能避免财务税务的风险。虽然说创业企业的财务都是小问题，但是这些问题可能会产生大麻烦。
第四，产品创新问题。我本身是做互联网领域业务的律师，我个人看到那么多案子的体会是，不管是产品创新还是服务创新，一定是要有边界的，也就是一定要符合法律法规。首先产品创新中，要注意相应的权益保护。企业对相应的商业利益做规范的时候，委托机构或者个人去做规范，都必须做好权益保护。其次，知识产权问题，知识产权在创新和创业过程当中是非常重要的。特别是互联网企业的知识产权，就是企业的创新和创业的能力。一定要注意维护自己的权利，要申请版权和专利、商标。但是你申请保护的时候，也要有相应的防范，知识产权一旦进入法律规范层面，就会涉及到很多相似产品。所以企业一定要注意自己的产品是否会涉及到权利侵害，是否会给他人造成非常严重的损失。
最后一个劳动人事问题，我认为也是非常重要的。我自己深有感触的一点是，2008年劳动合同法出台以后，大家对于劳动维权的意识空前提高，劳动维权成本目前几乎为零，但是企业成本特别高。我遇到的案子，几乎都与劳动人事相关。我的意见是，一定要签订劳动合同，要规范内部管理制度，特别是申请制度要安排好，涉及到加班的问题尤其要注意。
刘兴鹏
（北京企嘉科技有限公司总经理）
对创新需要更强有力的法律保护
刚才李律师讲的创业经营中容易遇到的五大类问题，可以说我都遇到过，有深切的体会。我们知道做互联网项目，每天加班是肯定的，加班到八九点是常态，加班到晚上十二点也是正常的。创业公司负担非常多的加班费用，目前市场情况不好，所以企业的成本负担更重。如何才能合法合规地减少这些成本，这是我们的一个直接需求。
投资协议这些问题，我也有更直接的感触。我们开始拟定投资协议的时候，请了一家国内排名前五的律师事务所。虽然我不懂法律，但是我希望投资协议的所有问题我都能弄明白。但是这个投资协议让我看得非常痛苦，措辞根本看不明白，完全像一份保险协议。我就逐条问律师为什么会有保险协议的内容，然后他就给我解释，虽然解释得很清楚，但是我仍然不明白。后来我发现问题的根源在这些投资协议，很可能都是翻译国外的现成模板，并不是他们自己写的，我们土生土长的法律人就看不懂了。所以我们又请了一家律师事务所，这家律所跟我们讲，每一条必须都能看得懂，如果看不懂协议肯定做不了，这是一个前提。
既然是创业企业，你就必须创新。我们每一次做产品迭代的时候，都会发现有类似产品冒出来。甚至于头两天遇到一个很有趣的事情，我们产品的核心部分有个地方我以为不好，就要求技术部门去掉它。结果我们去掉之后，另外某个产品就挂掉了。这个很有意思，我认为非常不好的东西，还有人来模仿抄袭。但是，目前的互联网环境下，没有太多的办法去约束，只能不断创新。如何用法律手段解决好当前这个互联网环境的问题，这是我们作为创业企业非常直接的诉求。
沈斌倜
（中闻律师事务所执委，北京市劳动与社会保障法学会会员）
创业企业的人力资源法律风险
我讲六个方面的问题，第一，建立劳动关系未签订劳动合同的风险。第二，招聘尚未解除劳动合同者的法律风险。第三，试用期约定不当的法律风险。第四，进行专业技术培训后未订立培训协议或者约定不明的法律风险。第五，竞业限制条款约定不当的法律风险。第六，违规解除劳动合同的法律风险。
所有企业都需要招聘员工，对初创企业尤其显得重要。如果是建立劳动关系而没有签订劳动合同，劳动合同法这方面有两个相关规定，从第二个月起要向劳动者支付工资，其次，如果是入职一年还没有签订劳动合同，视为其来企业第二天开始，双方已经建立了劳动合同。这是虽然没有劳动合同，但视为已经建立了这样一个劳动关系，这是企业遇到的第一个人力资源法律风险。
招聘尚未解除劳动合同者的法律风险。这个主要的法律依据是《劳动合同法》第91条的规定，就是单位招用其他单位没有解除劳动合同的劳动者，或者是没有终止劳动合同的劳动者，如果给其他单位造成损失的话，应该承担连带赔偿责任。在这方面的法律风险防控，我们的建议是企业招聘员工的时候，一定要检查其终止或解除劳动合同的书面证明，方可和其签订《劳动合同》建立劳动关系。
第三个风险点，试用期约定不当的法律风险。法律规定合同期限一年以上，包括一年内的，三年以下试用期不得超过两个月。如果违反法律，试用期约定为6个月，那你多出来4个月怎么办？法律规定，你多用的4个月必须有行政责令改正，要有赔付。这我特别要强调一下，就是如果在试用期内，发现员工工作能力不符合工作要求，一定要在试用期满前给他解聘。我们经常遇到这样的问题，说他不是试用期不符合这种条件，结果试用期满了，没有办法解除劳动合同了，这个地方风险比较多。
第四个风险点，培训后未确定培训协议，或者是约定不明。现在的企业都会对员工开展一些培训，如果企业对员工提供了专业培训的话，建议劳动合同中约定一定的服务期，除了约定劳动合同年限，延长服务期两年或者是三年，总之要高出劳动合同的期限。如果员工要在服务期内解除劳动合同，企业必须注意保留好相关支出费用的证据，比如你培训费用的发票。
竞业限制条款约定不当的法律风险，法律规定必须要员工支付这些费用。我们希望一些重点的员工，不要在同行业内去给别人干相同的事情，一般就会跟他约定一个竞业限制。这个同业规避的约定最长时间不能超过两年，两年内你不得从事同样的行业，或者是同类型的工作。但是约定时间要支付相应的费用，如果你光说给他一个这样的约定，就存在一个风险，同业规避的约定很可能对他是无效的。出于公平原则，支付一定的费用，法律风险就小一点。支付的费用一般是按照工级评定，根据双方的情况，没有一定之规，但是不能太低，太低的话法律就会进行调整。同业禁入针对的是核心人员，且竞业限制条款只针对相似行业或者一定区域。
最后，违规解除劳动合同的法律风险。目前我们接手的案件当中非常多的纠纷就是解除劳动合同纠纷，企业经常单方面解除劳动合同，其实这里面有非常大的隐患，如果是单方解除，没有相应的法律依据的话，可能就会面临两个风险，其一，员工继续回来上班，继续领工资。其次，劳动者不愿意回来上班，要求补偿。所以解除劳动合同，一定要严格按照法律规定。 主要依据是《劳动合同法》第36条、39条、40条、41条，只能依据这4条跟你的员工解除劳动合同，免得引起后患。一旦出现纠纷，会导致在职的员工仿效。
